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日本知识产权环境研究报告

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第一节 专利权的取得 返回

一、日本是否奖励发明?

日本在1885年(明治18年)4月18日确立专利制度,故决定该日为专利日。该日经济产业省在全国各地举行各种活动,表彰知识产权有功人士,举办论坛等。

二、我国公民和法人可否在日本主张专利申请优先权?

日本是世界经济发达国家,十分重视知识产权的国际保护,其加入了大量的关于知识产权的国际条约和公约。主要的知识产权条约其均已加入,如巴黎公约、世界知识产权组织条约、专利合作条约、与贸易有关的知识产权协议。

同样,我国政府也十分重视加入国际知识产权条约和协定。上述条约或者协定我国已经加入。故,根据这些条约的规定,我国法人和公民在日本可以主张专利申请优先权。

三、外国人在日本享有专利权应具备什么条件?

在日本国内没有住所、居所、营业所的外国人,具备下面各项之一的,享有专利权及其他有关专利的权利:(1) 其所属国对日本国民根据与其国民相同条件,承认享有专利权及其他关于专利的权利的;(2) 其所属国规定,在日本对其国民承认享有专利权及其他关于专利权利时,对日本国民根据与其国民相同条件承认享有专利权或者关于专利的权利的;(3)在条约中有特别规定的。

专利法第25条。

四、外国人如何在日本申请专利?

在日本国内没有住所、居所、营业所的人,除由政令规定外,其专利代理人如果不通过在日本国内有住所或者居所者,即专利管理人,不能履行程序,或者不能根据日本专利法或者基于专利法命令的规定,以行政机关作出的处分作为异议提起诉讼。专利管理人根据全部程序及根据专利法或者基于专利法命令的规定,在以行政机关做出的处分作为异议的诉讼中代理本人。

专利法第8条。

有关居住在外国者其专利管理人的特别规定是什么?

居住国外的国际专利申请的申请人甚至国内处理基准时,不受有关规定限制,可以不通过专利管理人而履行程序。他们在属于日本国内处理基准时之日后经济产业省令规定的期间内,必须选任专利管理人并向特许厅长呈报。特许厅长在前述规定期间内没有收到所选专利管理人的呈报时,必须将其宗旨通知他们。收到了通知的人,可以在经济产业省令规定的期间内,选任专利管理人并向特许厅长呈报。在前述规定的期间内,没有收到专利权利人的选任呈报时,其国际专利申请视为已撤回。被视为撤回的国际专利申请人,就在规定期间内未能呈报选任的专利管理人有正当的理由时,以在经济产业省令规定的期间为限,可以选任专利管理人后向特许厅长呈报。按照规定呈报者为规定期间届满时已进行呈报。居住国外的国际专利申请的申请人由专利管理人专利法规定履行了程序时,不适用本条的规定。

专利法第184条之11

外文专利专利申请有何特殊规定?

拟获得专利的人,代替说明书、权利要求书、必要附图及摘要,可以根据专利法的规定,在申请书后添加说明书、用经济产业省令规定外语记载的应当在权利要求书中记载的事项的文书、在必要附图用该外语记载了包括它的说明(以下称“外语文书”)、用该外语记载应记载在摘要的事项的文书(以下称“外语摘要文书”)。

根据前述规定在申请书上添加外语文书及外语摘要文书的专利申请(以下称“外语文书申请”)的申请人,必须在该专利申请之日开始1年4个月以内,向特许厅长提交外语文书和外语摘要文书的日文译本。但是,该外语文书申请是有关分割专利申请的新专利申请、有关变更申请的专利申请、有关基于实用新型授权的专利申请的情形,即使期间届满后,自该专利申请分割、变更申请或者基于实用新型授权的专利申请之日开始,2个月以内为限,可以提交外语文书和外语摘要文书的日语译本。在特许厅长在规定的期间内没有提交同款规定的外语文书及外语摘要文书的日文译本时,必须将此宗旨通知外语文书申请的申请人。收到规定通知的人,以经济产业省令规定的期间为限,可以向特许厅长提交专利法规定的外语文书和外语摘要文书的日文译本。在规定的期间内,没有提交外语文书的日文译本时,该专利申请视为在同款正文规定期间届满时已撤回。根据规定已被视为撤回的专利申请的申请人,有正当理由在规定期间内未能提交该译文时,以经济产业省令规定的期间为限,可以向特许厅长提交外语文书和外语摘要文书的日语译文。根据规定提交的日语译文视为在规定的期间届满时已向特许厅长提交。规定的外语文书的日语译本视为添加在申请书提交的说明书、权利要求书及附图;根据规定的外语摘要文书的日语译本视为根据规定添加在申请书提交的摘要。

专利法第36条之2

专利申请中期间可否请求延长?

特许厅长、审判长或者审查员根据本法规定指定了应履行手续的期间时,可以根据请求或者以职权延长该期间。审判长根据本法规定指定了期日时,可以根据请求或者以职权变更该期日。即使是该期间届满后,以在经济产业省令规定的期间为限,可以提出请求延长期间(限于经济产业省令规定的)。

专利法第5条

专利申请日如何认定

专利申请除符合下列各项之一的情形外,特许厅长必须将提交有关专利申请申请书之日认定为专利申请日。1)拟申请专利的宗旨的表示被认为不明确时;2)没有记载专利申请人的姓名、名称,或者该记载被认为不能达到明确确定专利申请人的程度;3)没有添加说明书。特许厅长在专利申请符合前述3项之一时,必须通知拟获得专利的人可以补充完善专利申请。收到了通知的人,以经济产业省令规定的期间为限,可以进行该补充完善。在根据前述规定进行补充完善时,必须根据经济产业省令的规定,提交程序补充完善的文书(以下称“程序补充完善书”)。但是,补充完善说明书时,必须在提交程序补充完善书的同时提交说明书。补充完善说明书时,可以和提交程序补充完善书的同时,提交必要附图。收到了通知的人在规定期间内完成了补充完善时,该专利申请视为在提交程序补充完善书时已进行。在这种情形,特许厅长应将提交程序补充完善书之日认定为专利申请之日。提交的说明书添加在申请书视为已提交,提交的附图添加在申请书视为已提交。收到通知的人在规定的期间内没有进行该补充完善时,特许厅长可以驳回该专利申请。拟获得专利的人在收到通知前,办理了收到了其通知时应办理的程序者,除经济产业省令规定的情形外,该程序视为根据收到了其通知办理的程序。

专利法第38条之2

按照主张参照在先专利申请的方法的专利申请

拟获得专利的人,除提出外语文书申请的情形外,不受有关规定的限制,不在申请上添加说明书及必要附图,而按照主张应参照其已进行的专利申请(含在外国进行者。以下在本条称“在先专利申请”)宗旨的方法提出专利申请。但是,其专利申请符合专利法特别规定者不在此限。拟根据前述规定的方法提出专利申请的人,必须和该专利申请的同时,向特许厅长提交记载了其宗旨和关于在先专利申请经济产业省令规定事项的文书。根据前述方法提出了专利申请的人,必须在经济产业省令规定的期间内,提交应当添加在该专利申请的申请书提交的说明书、必要附图和有关该方法中所主张在先专利申请而由经济产业省令规定的文件。提交的说明书及附图中记载的事项,不在添加在前述方法中所主张的在先专利申请申请书的说明书、权利要求书或者附图中已经记载事项的范围内的情形,其专利申请不受有关规定限制,视为根据规定在提交说明书及附图时已进行。提交的说明书及附图视为已添加在申请书提交。前述各项规定不适用在有关专利申请分割的新的专利申请、有关申请变更的专利申请、基于实用新型授权的专利申请。

专利法第38条之3

说明书或者附图记载不完整时如何通知

特许厅长在认定专利申请日时,发现添加在申请书的说明书及附图缺少一部分记载时,必须将此宗旨通知专利申请人。收到了通知的人,以经济产业省令规定的期间为限,可以补充完善说明书和附图。在进行补充完善时,必须根据经济产业省令规定所规定范围,提交说明书或者附图的补充完善文书。收到通知的人在规定期间内进行了其补充完善时,此专利申请视为在提交说明书等补充完善书时已经完成。完成了补充完善的专利申请符合规定,且根据规定在提交了说明书等补充完善文书后提交了有关该补充完善的补充完善文书时,其专利申请视为在提交了该补充完善文书时已完成。完成的该补充完善的说明书或附图视为已添加在申请书并提交。完成的补充完善的人,以经济产业省令规定的期间为限,可以撤回提交的说明书等补充完善文书。前述规定不适用于分割专利申请的新专利申请、申请变更的专利申请、基于实用新型授权的专利申请。

专利法第38条之4

专利申请可否放弃或者撤回

专利申请人就其专利申请,有临时独占许可人时,限于已获得其同意的情形,可以放弃或者撤回其专利申请。

专利法第38条之5

五、申请在先原则是什么?

就相同发明在不同日期有2个以上的专利申请时,仅最先的专利申请人就该发明可以获得专利。就相同发明在相同日期有二个以上专利申请时,仅根据专利申请人的协商确定的一个专利申请人就该发明可以获得专利。不进行协商或者不能协商时,任何人对该发明均不能获得专利。申请专利的发明和申请实用新型授权的设计相同的情形,在不同日期提出该专利申请和实用新型授权申请,专利申请人仅在比实用新型授权申请人先提出申请的情形,就该发明可以获得专利。申请专利的发明和申请实用新型授权的设计相同的情形,专利申请和实用新型授权申请在同日提出时,仅根据申请人协商确定的一个申请人可以获得专利或者实用新型授权。不协商或者不能协商时,专利申请人就该发明不能获得专利。放弃、撤回或者被驳回专利申请、实用新型授权申请,或者就专利申请应作出拒绝的审查决定或者复审决定已经生效时,该专利申请或者实用新型授权申请,就适用本条规定,视为自始未曾发生。但是,应拒绝为宗旨的审查决定或者复审决定已经确定时,不在此限。特许厅长在当事人不协商或者不能协商的情形,必须指定相当期间,命令当事人进行协商并呈报其结果。特许厅长在指定期间内没有收到呈报时,可以视为协商不成立。

专利法第39条

六、日本专利法中“发明”的构成要件是什么?

日本专利法规定的发明是指利用自然规律的技术思想的创作中高度创作物。可见,发明是技术领域的成果;发明是利用自然规律的成果;发明是创作物而非发现物;发明是创作物中有高度水平之物,而非易于完成物。

专利法第2条。

七、什么发明不能取得专利权?

在日本,不能取得专利的发明分别是:在专利申请前,在日本国内或者外国公知的发明;在专利申请前,在日本国内或者外国公开进行实施的发明;在专利申请前,在日本国内或者外国,在发行的刊物上记载的发明或者通过电信通讯线路公众能够利用的发明;易于完成的发明。对有侵害公共秩序、善良风俗或者公众卫生之虞的发明,不能获得专利。

专利法第29条、第31条

八、共同发明人如何申请专利?

申请专利的权利共有时,各共有人如果不是与其他共有人共同申请,则不能提出专利申请。因此,必须全体共有人共同提出专利申请。

专利法第38条。

九、职务发明制度是什么?

雇主、法人、国家或者地方政府(以下称“雇主”)对雇员、法人的管理干部、国家公务员或者地方公务员(以下称“雇员”)在性质上属于该雇主的业务范围,并且,进行该发明的行为属于在该雇主的雇员现在或者过去的职务的发明(以下称“职务发明”)获得了专利时,或者就职务发明继受了申请专利的权利的权利之人就该发明获得了专利时,对该专利权有普通许可权。对雇员完成的发明,除该发明是职务发明的情形外,事前规定的使雇主获得专利的权利、使雇主继受专利权,或者为雇主的利益而设定临时独占许可权、独占许可权的合同、工作守则及其他规定的条款无效。对雇员完成的职务发明,在合同、工作守则及其他规定中事前规定了使雇主取得获得专利的权利时,获得该专利的权利从其发生时归属该雇主。雇员根据合同、服务守则及其他规定就职务发明使雇主取得获得专利的权利、使雇主继受专利权或者为雇主的利益设定独占许可权时,或者根据合同、服务守则及其他规定,对职务发明为雇主设立了临时独占许可权的情形,视为根据临时独占许可权的规定设定了独占许可权时,有获得相当的金钱及其他经济上利益的权利(在下款及第7款中称为“相当利益”。)在合同、服务守则及其他规定中规定了相当利益的情形,在筹划计算为决定相当利益内容的标准时,考虑就决定相当利益内容进行的听取雇员意见的情况,根据该规定给予相当利益,不得被认为是不合理。为奖励发明,经济产业大臣应当在听取产业结构审议会的意见后,应当根据前述相当利益的规定就应当考虑的状况等事项,制定并发布指南。在没有规定相当利益的情形或者根据其已有规定给予的相当利益被认为是不合理的情形,根据规定应当获得的相当利益,必须考虑根据该发明雇主应获得的利益额、有关该发明雇主承担的负担、贡献及雇员的境况及其他实际情况确定。

专利法第35条

十、发明专利分类

日本专利法没有明文规定发明专利的分类。但是,日本学者按照现行专利法第2条的规定将其分为产品发明、方法发明、产品方法发明三种[1]

专利法第2条。

十一、什么行为不丧失新颖性?

不丧失新颖性的行为有:第一,具有申请专利权利的人通过进行试验、在刊物上发表、通过电信通讯线路发表,或者在特许厅长指定的学术团体召开的研究会采用文书发表,符合法定条件的发明,在符合之日起6个月以内,对其完成发明申请专利的;第二,他人违反具有申请专利权利的人的意志,符合法定条件的,从符合之日起6个月以内,发明人对其完成发明申请专利的;第三,具有申请专利权利的人在政府或者地方公共团体(以下称为“政府”)举办的博览会或者特许厅长指定的政府以外的人举办的博览会,在巴黎公约同盟国或者世界贸易组织成员领域内,在政府或者取得其许可的人举办的国际博览会上,或者不符合巴黎公约同盟国或者世界贸易组织成员其中之一成员领域内,其政府或者取得其许可的人举办的国际博览会中,在特许厅长指定者内展出,符合法定条件的,自符合之日起6个月之内,该人提出发明申请专利的。

主张不丧失新颖性的人必须同时向特许厅长提交记载其宗旨的文书和专利申请,并且自专利申请日起30日内,向特许厅长提交证明文件。

专利法第30条

十二、专利申请应当提交哪些文件?

拟申请专利的人必须向特许厅长提交记载下列事项的申请书:

﹙1﹚专利申请人的姓名或者名称及住所或者居所;﹙2﹚发明人的姓名及住所或者居所。在申请书中必须添加说明书、专利请求范围、必要附图及摘要。

专利法第36条。

十三、专利申请说明书、专利权利要求书应记载什么事项?

说明书中必须记载发明的名称 、附图的简单说明和发明的详细说明。“详细说明”必须符合:1.根据经济产业省令规定,明确而充分地记载到在该发明所属技术领域内具有普通知识的人能够进行实施的程度;2.与该发明有关文献公知发明中,拟申请专利的人在申请专利时有已知文献的,记载该文献公知发明刊物的名称及其他关于该文献公知发明的信息所在地。

专利法第36条。

十四、权利要求书记载有什么要求?

权利要求书必须符合下面各项:(1)拟申请专利的发明是在发明的详细说明中已记载的发明;(2)拟申请专利的发明明确;(3)各请求项的记载简洁;(4)记载了经济产业省令规定的其他事项。

专利法第36条。

十五、相同发明申请专利发生时间冲突如何处理?

对相同发明在同日发生2个以上的专利申请时,仅由根据专利申请人的协商确定的一个专利申请人可以对该发明获得专利。协商不成立或者没能进行协商时,任何人对该发明都不能获得专利。

申请专利的发明和申请实用新型注册的设计相同时,该专利申请及实用新型注册申请是在不同日提出时,只有专利申请人先于实用新型注册申请人提出申请时,对该发明可以获得专利。

专利申请的发明和实用新型注册申请的设计相同时,该专利申请及实用新型注册申请是在相同日提出时,只有根据申请人协商确定的一个申请人可以申请专利或者实用新型注册。协商不成立或者没能进行协商时,专利申请人对该发明不能申请专利。

专利法第39条。

十六、可否将实用新型申请和外观设计申请变更为发明申请?

可以。实用新型注册申请人可以将该实用新型注册申请变更为专利申请,但是,自该实用新型注册申请日经过3年以后,不在此限。外观设计注册申请人可以将该外观设计注册申请变更为专利申请。但是,自对该外观设计注册申请应拒绝为宗旨的首次审查决定的副本送达日起经过3个月后,或者自该外观设计注册日经过3年后,不在此限。但是,对该外观设计注册申请,发生应作出拒绝为宗旨的首次审查决定的副本送达日起,除30日以内的期间外。

专利法第46条。


申请程序不合法的驳回

特许厅长对程序不合法且不能进行其补正者,应驳回该程序。但是,符合专利法规定的情形不在此限。拟根据前述规定驳回时,必须将其理由通知完成程序的人,指定相当期间,给予提交记载说明的文书即说明书的机会。

专利法第18条之2


十七、如何申请专利公开?

据日本专利法,除军事专利外,任何专利必须经公开程序方可授权。在专利申请日起经过18个月时,除进行发行专利公报外,就该专利申请,特许厅长公开必须公开申请。

专利法第64条。

十八、可否补正专利申请文书?

可以。但补正申请书的说明书、权利要求书、附图,应在授予专利为宗旨的核定副本送达前进行。可以在经济产业省令规定的期间内补正摘要和优先权文件。在规定的期间内,可以补正修改后的说明书、权利要求书、附图。

专利法第17条之2、之3、之4、之5。

十九、特许厅在专利簿记载什么内容?

特许厅在专利簿中记载的内容有:(1)专利权的设定、延长保护期间、转移、因信托变更、消灭、恢复或者处分的限制;(2)独占许可权或者普通许可权的设定、保存、转移、变更、消灭或者处分的限制;(3)以专利权或专利权的独占许可权、普通许可权为标的,质权的设定、转移、变更、消灭或者处分的限制;(4)临时独占许可权或者临时普通许可权的设定、保存、转移、变更、消灭或者处分的限制。

专利法第27条。

二十、专利复审时回避条件有哪些?

日本的回避制度分为法定回避和酌定回避两种。专利复审时法定回避有七种情形:(1)复审员或者其配偶或者曾是配偶的人,是或者曾是案件的当事人或者参加人的;(2)复审员是或者曾是案件的当事人或者参加人四亲等以内的血亲、三亲等以内的姻亲或者共同居住的亲属的;(3)复审员是案件的当事人或者参加人的监护人、监护监督人、保护人、保护监督人、辅助人或者辅助监督人的;(4)案件复审员已成为证人或者鉴定人的;(5)案件复审员是或者曾是案件当事人或者参加人的代理人的;(6)案件复审员在申诉异议的审查决定中作为审查员已参与的;(7)案件审查员具有直接利害关系的。

复审员有妨碍公正复审的实际情况时,当事人或者参加人可以使之回避。当事人或者参加人用书面或者口头方式向复审员就案件进行了陈述之后,不能使复审员回避,但是,陈述时不知回避的原因或者回避的原因在此后发生时,不在此限。法定回避或者酌定的申请必须书面向特许厅长提出。

专利法第139条、第140条、第141条。

二十一、什么条件下可中止专利复审?

可中止专利复审的有:在复审中,认为有必要时,到其他复审审决确定前,或者到诉讼程序完结前。在发生提起诉讼或者申请临时扣押命令或者临时处分命令时,法院认为有必要时,在审决确定前可以中止该诉讼程序。

专利法第144条、第168条。

二十二、专利年费如何计算?

获得专利权设定注册的人或者专利权人,自专利权设定注册日起到专利权期间届满的各年度,每件专利都必须缴纳法律规定的金额。未能按期缴纳的可以在一定期限内补缴该专利费,但是需要多交增额专利费。否则,专利权消灭。

专利法第107条。

二十三、哪些已经缴纳的专利年费可请求返还?

已缴纳的专利年费限于下列者,根据缴纳人请求返还:(1)错误缴纳的专利年费;(2) 应宣告专利无效为宗旨的审决确定年之次年以后各年度专利费;(3)应宣告专利权保护期延长注册无效为宗旨的审决确定年之次年以后各年度专利费。请求返还错误缴纳的专利年费,自缴纳日起不能超过1年;无效专利的专利年费,自审决确定日起6个月内。

专利法第111条。

二十四、代理权的范围如何?

在日本国内有住所、居所、营业所的,由履行程序的人的委任,代理人如果没有特别授权,不能进行变更、放弃或者撤回专利申请,撤回专利权保护期延长注册申请,撤回请求、申请或者申诉,主张或者撤回优先权,根据规定请求基于实用新型注册的专利申请、申请公开,请求拒绝核定异议复审、放弃专利权或者选任复代理人。

专利法第9条。

二十五、专利申请流程如何?

专利申请流程见下图[2]

二十六、专利审查高速公路(PPH)现状

专利审查高速公路制度(Patent Prosecution Highway)指国家间基于双边合作关系,双向相互开放的制度,当专利申请人在签订有PPH 协议的国家,第一次提出的专利申请书经该国专利局实体审查核准后,可以将第一次审查核准结果提供给其他有签署PPH协议国家的知识产权局参考,使其他国家的知识产权局可以依该结果加速案件审查,以缩短专利申请取得专利权的时间。因此,当专利申请人欲申请并希望能快速取得专利时,如果想要申请的国家中有相互签署PPH协议,可以考虑先在审查速度较快的国家先提出专利申请,并于审查核准后,再向其他审查较慢的国家提出PPH申请。

2014年9月止日本缔结的PPH计划国家

序号

国家/组织

PPH计划开始日

1

美国

2008年1月4日起正式实行

2

韩国

2007年4月起正式实行

3

英国

2010年3月10日起正式实行

4

德国

2008年3月25日起试行

5

丹麦

2008年7月1日起试行

6

芬兰

2009年4月20日起试行

7

俄罗斯

2009年5月18日起试行

8

澳大利亚

2009年7月1日起试行

9

新加坡

2009年7月1日起试行

10

匈牙利

2009年8月3日起试行

11

加拿大

2009年10月1日起试行

12

欧洲专利局(EPO)

2010年1月29日起试行

13

西班牙

2010年1月10日起试行

14

瑞典

2011年6月1日起试行

15

墨西哥

2011年7月1日起试行

16

北欧专利局(NPI)

2011年10月1日起试行

17

中国

2011年11月1日起试行

18

挪威

2011年12月1日起试行

19

冰岛

2011年12月1日起试行

20

菲律宾

2012年3月12日起试行

21

以色列

2012年3月1日起试行

22

中国台湾

2012年5月起试行

23

印度尼西亚

2013年6月1日起试行

24

泰国

2014年1月1日起试行

25

葡萄牙

2012年4月18日起试行

26

波兰

2013年1月31日起试行

27

欧亚大陆

2013年2月15日起试行

28

哥伦比亚

2014年9月1日起试行

29

澳大利亚

2014年1月6日起试行


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