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日本知识产权环境研究报告

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第二节 专利权的运用 返回

一、申请专利后,专利申请人如何获得法律保护?

专利申请人在申请公开后,出示记载专利申请发明内容文书进行警告时,在该警告后专利权设定注册前,对在营业上实施该发明的人,在该发明是专利发明时,可以请求对该实施支付相当于应当得到金钱额数额的补偿金。即使在没有进行警告时,对知道是与已进行申请公开的专利申请有关的发明,在专利权设定注册前,在营业上实施该发明的人,亦同。

该请求权只能在授予专利权后才能行使。有关临时独占许可权人或者临时普通许可权人,专利申请人在由设定行为规定范围内,实施该专利申请的发明时,不能请求支付补偿金。

专利法第65条。

二、专利申请权可否继受?

关于专利权及其他有关专利权利履行程序的效力,应当及于该专利权及其他关于专利权利的继受人。可见,专利申请权可以继受。

专利法第20条。

三、促进专利利用的临时独占许可权制度的主要内容是什么?

具有获得专利权的人,在说明书、权利要求书或者附图记载事项的范围内,就基于其获得专利的权利应当取得的专利权,可以设定临时独占许可权。该专利申请获得授权时,在该临时独占许可权设定行为规定的范围内,视为就该专利权设定了独占许可权。与实施专利申请的发明的经营同时、获得具有获得专利权利的人许可、继承其他一般继受等,可以转移临时独占许可权。获得具有获得专利权利的人的许可时,临时独占许可权人可以就基于该临时独占许可权应当取得独占许可权许可他人临时普通许可权。专利申请获得了专利权授权时,放弃、撤回、驳回其专利申请,或者就专利申请应作出拒绝的核定或者复审决定生效时,临时独占许可权消灭。如果在临时独占许可权上设定了临时普通许可权时,得到临时普通许可权人同意时,可以放弃临时独占许可权。

专利法第34条之2。

四、促进专利利用的临时普通许可权制度的主要内容是什么?

具有获得专利权利的人,在说明书、权利要求书、附图记载事项的范围内,就基于获得专利的权利应当取得的专利权,可以许可他人临时普通许可权。专利授权后或者设定独占许可权时,在临时普通许可权范围内,视为许可普通许可权。如无特别规定,根据优先权主张、分割为新专利申请、根据实用新型和外观设计申请发明专利,就应取得的专利权或者独占许可权,在该临时普通许可权设定行为规定的范围内,视为许可临时普通许可权。与实施专利申请的发明的经营同时、获得具有获得专利权利的人许可、继承其他一般继受等,可以转移临时独占许可权。获得具有获得专利权利的人的许可时,临时独占许可权人可以就基于该临时独占许可权应当取得独占许可权许可他人临时普通许可权。专利申请获得了专利权授权时,放弃、撤回、驳回其专利申请,或者就专利申请应作出拒绝的核定或者复审决定生效时,临时独占许可权消灭。临时独占许可权消灭时临时普通许可权消灭。

第34条之3。

五、临时独占许可登记具有什么效力?

除根据继承及其他一般继受者外,临时独占许可权的设定、转移、变更、消灭、处分的限制,如果没有登记则不生效。临时普通许可权对在该许可后取得的获得与该临时普通许可权有关的获得专利的权利、临时独占许可权、关于与该临时普通许可权有关的获得专利的权利取得临时独占许可权的人有效。

专利法第34条之4、第34条之5。

六、专利权如何产生?   

日本是实行先申请原则,日本的专利权根据设定注册产生。日本负责专利授权的机构是经济产业省内的特许厅。

专利法第66条。

七、哪些行为是实施发明行为?

在日本,专利法中的“实施”是指下列3种行为:(1) 在产品和计算机程序的发明中,生产、使用、转让、出口、进口或者许诺转让该产品的行为;(2)在方法发明中,进行使用该方法的行为;(3)在生产产品的方法发明中,(2)列举者外,使用、转让、出口、进口或者许诺转让通过该方法生产的产品的行为。

专利法第2条。

八、具有获得专利权利的人有何种权利?

具有获得专利权利的人可以转移获得专利的权利。如果该权利是共有时,在获得其他共有人同意的情况下,可以转让其持有份额,也可以就基于获得专利的权利应当取得的专利权,设定临时独占许可权,或者许可他人临时普通许可权。但是,不能以之为标的设定质权。

专利法第33条。

九、继受获得专利的权利的效力如何发生?

在专利申请前,继受获得专利的权利,其继受人如果不提出专利申请则不能对抗第三人。从相同人处获得相同专利的权利,在相同日有2个以上专利申请时,不是专利申请人协商确定的人继受,不能对抗第三人。在专利申请后,继受获得专利的权利,除继承及其他一般继受外,不向特许厅长呈报就不生效,发生继承获得专利的权利及其他一般继受时,继受人必须不迟延地向特许厅长呈报其宗旨。从相同人处继受相同专利的权利,在相同日有2个以上呈报时,进行呈报的人不是根据协商确定的人呈报,其不生效。

专利法第34条。

十、什么行为不侵害专利权?

不侵害专利权的行为有:为进行试验或者研究实施专利发明时;仅单纯在通过日本国内的船舶或者航空器或者在它们上使用的机械、器具、装置及其他物品;自专利申请时在日本国内存在的物品;通过混合二种以上的药品(指为诊断、治疗、处置人的疾病或者预防使用的物品)而制造的药品发明,或者混合二种以上药品与制造药品方法,专利权效力不及于由医师或者牙医师处方签的配方行为和配方药品。

专利法第69条。

十一、独占许可权人可否出质专利权?质权人可否实施专利?

日本重视专利权的流通和融资功能,独占许可权人在得到专利权人许可时,对该独占许可权可以设定质权,但质权人除在合同中进行特别规定外,不能实施该专利发明。

专利法第77条、第95条。

十二、若一项专利申请包含多项发明,可否分案申请?如可怎样计算申请日?

限于在下列情形,可以将包含二个以上发明的专利申请的一部分变更为一个或者二个以上的新的专利申请。1.在可以补正说明书、权利要求书、附图时或者期间内;2.从应授予专利的核定誊本送达之日起30日以内进行时;应进行驳回的首次核定誊本送达之日起3个月以内进行时。在申请日的计算上,新专利申请视为在原专利申请时提出,但是,有例外规定者不在此限。

专利法第44条。

十三、申请专利强制许可的条件是什么?

专利发明连续3年以上在日本国内未适当地进行实施时,拟进行实施该专利发明的人,可以向专利权人或者独占许可权人要求协商许可普通许可权。但是,自该专利发明的专利申请日起没有经过4年时,不在此限。

强制许可是普通许可,非独占许可。

但是,需要注意的是,在日本,自专利法颁布至今,没有发生一个强制许可案例。

专利法第83条。

十四、专利权的效力如何?

专利权人专有在营业上实施专利发明的权利。但是,对该专利权设定了独占许可权时,在独占许可权人独占实施专利发明权利的范围,专利权人没有此权利。在专利权保护期延长时,专利权的效力受到一定的限制。

专利法第68条、第68条之2。

十五、独占许可权人有哪些权利?

在由设定行为规定范围内,独占许可权人专有在营业上进行实施该专利发明的权利。独占许可权限于和实施经营同时的情形、得到专利权人许可时和继承及其他一般继受时,可以转移。独占许可权人限于得到专利权人许可时,对该独占许可权可以设定质权,或者向他人许可普通许可权。如果独占许可权是共有的,需要遵守共有专利权的规定。

专利法第77条。

十六、普通许可权人有哪些权利?

普通许可权人在根据日本专利法规定或者由设定行为确定的范围内,具有在营业上进行实施该专利发明的权利。得到专利权人、独占许可权人许可时,可以以普通许可权为标的设定质权。

普通许可权对在其发生后取得该专利权、独占许可权或者就专利权取得独占许可权的人有效。

专利法第78条、第99条。

十七、普通许可权是否可以转移?如果可以其产生什么法律效果?

普通许可权除专利法、实用新型法、外观设计法有规定外,在和实际经营同时、得到专利权人许可时、独占许可权有普通许可权时获得专利权人和独占许可权人许可时、继承及其他一般继受时可以转移。普通许可权除专利法、实用新型法、外观设计法有规定外,得到专利权人许可时、独占许可权有普通许可权时获得专利权人和独占许可权人许可时,可以对普通许可权设定质权。符合专利法规定裁定的普通许可权在与实际经营同时转移时可以转移。符合专利法、实用新型法、外观设计法规定裁定的普通许可权,其普通许可权人与该专利权、实用新型权、外观设计权实际经营同时转移时,随之转移,与实际经营分离转移时或者消灭时,普通许可权消灭。普通许可权涉及共有时,需遵守共有的有关规定。

专利法第94条。

十八、先使用权人有哪些权利?

不知道专利申请发明内容而自己进行该发明,或者不知道专利申请发明内容从进行该发明的人处得知,在专利申请时,实际上在日本国内进行实施该发明经营的,或者准备进行该经营的,在实施或者准备发明及经营目的范围内,对该专利申请的专利权具有普通许可权。

专利法第79条。

十九、外观设计权保护期届满后的专利权普通许可权如何?

专利申请日前或者和它同日外观设计申请的外观设计权,在和该专利申请的专利权抵触时,该外观设计权保护期届满时,该原外观设计权人在原外观设计权的范围内,就该专利权或者该外观设计权保护期届满时实际上存在的独占许可权有普通许可权。专利申请日前或者和它同日外观设计注册申请的外观设计权,在和该专利申请的专利权相抵触时,该外观设计权保护期届满时,其届满之际,实际上具有就该外观设计权的独占许可权的人,或者具有就该外观设计权或者独占许可权,有在外观设计法规定的普通许可权的人,在原权利范围内,在该专利权或者外观设计权保护期届满之际,就实际上存在的独占许可权具有普通许可权。该专利权人或者独占许可权人,具有从前述普通许可权人处获得相当对价的权利。

专利法第81条、第82条。

二十、专利权的质权是如何规定的?

以专利权、独占许可权、普通许可权作为标的设定质权时,质权人除在合同中进行特别规定外,不能实施该专利发明。以专利权、独占许可权、普通许可权为标的的质权,也可以对专利权、独占许可权、普通许可权的对价,或者实施专利发明该专利权人或者独占许可权人对应当获得的金钱及其他物品设定质权。但是,该支付或者交付前,必须进行冻结。

专利法第95条、第96条。

二十一、在诉讼期间方面,对专利权、独占许可权有什么限制?

侵害专利权或者独占许可权的诉讼,认为该专利根据专利无效复审应宣告无效时,专利权人或者独占许可权人对对方不能行使该权利。对前述攻击和防御方法,在认为其目的是不适当地延长审理而提交时,法院可以根据请求或者用职权作出驳回的决定。

专利法第104条之3。

二十二、专利标示制度的主要内容是什么?

专利权人、独占许可权人、普通许可权人,必须根据经济产业省令规定,在产品专利发明中的该产品,或者在生产产品方法的专利发明中按照该方法生产的产品,或者在该产品的包装上,要努力附着该产品或者方法的专利发明为宗旨的标示。

任何人不得为下列行为:(1)在专利产品以外的产品或者该产品的包装上,附着专利标示或者和它混淆的标示;(2)专利产品以外的产品,在该产品或者该产品的包装上,进行转让附着专利标示或者和它混淆标示的产品,或者为转让进行展示行为;(3)为生产或者使用专利产品以外的产品,或者为进行转让在广告中进行标示该产品发明与专利有关的宗旨,或者进行与之混淆标示的行为;(4)在方法的专利发明中,为使用该方法以外的方法、为转让或者出租,在广告中作出标示该方法发明与专利有关,或者作出与之混淆标示的行为。

专利法第187条、第188条。

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