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南非知识产权环境研究报告

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第三节 南非知识产权诉讼制度和程序 返回

一、专利

    根据1978年《专利法》第3条第一款,在比勒陀利亚建立专利局(patent office),委派专利注册处处长(registrar of patent),负责保管专利注册文件,且应对外公开或发布在专利杂志上进行公开。根据法律规定,专利局(Registrar of Patents)享有司法权力,但大多限于行政事务,对于专利局的决定可以向专利委员会(Commissioner of Patents)提起诉讼。专利委员有权对专利法的民事诉讼进行初审。据南非专利法的规定,只有专利委员会法院(Court of the Commissioner of Patents)是专利诉讼的一审法院,其地位相当于高级法院分院。南非德兰士瓦省的高等法院(Transvaal Provincial Division)首席法官应随时委派该院的法官或代理法官作为专利委员(commissioner or commissioners of patents)来行使审判权利,被委派的法官须有专利诉讼经验,有时也需要有技术性资格。专利委员可以根据诉讼要求或自行决定指定一名评审员作为助手。对于专利委员会的裁决,可以上诉到德兰士瓦省[①]高等法院或直接上诉到最高上诉法院。(程序同商标)

    专利委员会法院及审理专利侵权案件又审理专利无效案件,在某些情况下,可以在一个诉讼程序中审理这两种案件。无论在专利局或专利委员会,诉讼双方当事人都可由注册的专利代理人(registered patent agent)、专利律师(patent attorney)、可出庭高等法院的律师(attorney admitted to practice in the High Court)或者辩护律师(advocate)代表。在专利委员会法院的上诉法院中,只能由专利律师、可出庭高等法院的律师和辩护律师代表。

    理论上,南非的诉讼语言可以采用 11中官方语言的任何一种,如斯佩迪语(Sepedi)、塞索托语(Sesotho)、茨瓦纳语(Sitswani)、席瓦地语(siSwati)、齐文达语(Tshivenda)、齐聪加语(Xitsonga)、阿菲力康语(Afrikaans)、英语( English)、恩德贝勒(isiNdelbele)、科萨语(isiXhoza)还有祖鲁语(isiZulu)。但在实践中,专利纠纷的诉讼程序一般采用英语。

    涉外方面:当南非国内法院同意采用外国法院判决时,外国同级或更高级法院的判决才可以对南非法院形成约束力。在采用前,南非法院会认真分析所适用的外国法与南非法之间的区别。南非法院几乎不可能对在域外实施的行为发出禁令(cross-border or extraterritorial injunctions),除非该域外行为在南非境内造成侵权后果。向南非公众提供(如:许诺销售)专利产品的行为会触犯南非法律,比如在南非境内发行的出版物中或互联网中刊登销售广告,在这种情况下就会实行禁令措施,南非法院就会做出不利于被告的判决,比如拘留被告或扣押被告的有形或无形财产。

二、著作权法

    根据南非《著作权法》,被委派到专利委员会的法官或代理法官也应组成著作权法庭(copyright tribunal)来行使审判权,并设有著作权法庭登记人(registrar of the copyright tribunal)。根据《著作权法条例》,著作权法庭法官的审判权相当于高等法院法官的审判权,甚至还可以依据南非《高等法院规程》来进行判决。开庭前,法庭可以下令任何的诉讼费用在一方支付之前由另一方支付,并且可以依据指令征税或设定应支付的金额。诉讼程序的任何规则可以使用1965年《仲裁法》,或选择适用1978年《专利法》的有关专利委员会法院的规定。著作权法庭主要审理的是许可双方之间的案件,包括:许可机构之间的纠纷(between licensing bodies)、可提供许可方与需要许可方之间(other persons from whom licenses are required and persons requiring licenses)的纠纷以及代理机构之间的纠纷(organizations claiming to be representatives of such persons)、或者是:(1)有关许可方案的法庭指导;(2)有关在符合许可方案内的案例或不在许可方案内的案例中需要许可的人的起诉书。对于许可方案,法庭可以进行指导以及进一步的指导。没有获得独占性许可的人是不能对第三人提起诉讼的,只有获得独占性许可或次独占性许可的人才能做为著作权所有人对第三方提起诉讼。尽管,《著作权法》通过著作权法庭承认了强制性许可,但是从没被使用过。对著作权法庭的判决不服,任何一方均可上诉至最高上诉法院。

    诉讼程序的启动方式有三种:(1)根据《著作权法》第31条有关法庭对许可方案的指导的相关规定,如果再执行许可方案的任何时间内,许可方和被许可方以及需要许可的任何人就许可方案发生纠纷,则可将许可方案提交到法庭,由法庭做出裁决;(2)根据《著作权法》第32条有关法庭对许可方案的进一步指导的相关规定,如果法庭根据第31条的规定就许可方案已经下达了命令,各方以及需要许可的任何人在命令实施的任何时间内,可以再次将许可方案提交至法庭,但若出现下列情形,除法庭特别准许外,许可方案不得再次被提交到法庭:a、若相关命令的有效期为无限期或超过15个月,在法庭的命令做出之日起12个月的限期到期之前;b、若该命令的有效期不超过15个月,在该命令到期之前超过三个月的任何时间内。(3)根据《著作权法》第33条有关法庭申请的相关规定,任何人声称在许可方案范围内的案件中,执行方案的许可方拒绝或是未能依照许可方案的规定授予其许可或是促成其被授予许可的,可以提出申请由法庭下达命令,不在许可方案范围内的案件中的声称需要许可的任何人也可提出上诉申请。法庭应就任何起诉给予申请人、相关许可足以以及每一个申请的其他当事人以陈述案件的机会,并且如果法院确信申请人声明理由充分,应下令宣布,就命令中规定的事项,申请人有权就条款和条件获得许可并且支付费用(若有)。

    除非法庭有特别规定,任何启动诉讼程序的一方应在法庭公报上公布所有法庭指导以及申请材料。

    庭审前,法庭会对各方的代表资格进行初步调查,各方无异议后则进入诉讼程序。

    法庭的最终判决应以书面形式做出,并且要给出判决理由,著作权法庭登记人应将判决书送达至诉讼各方,并置于相关部门供公众查阅,且应将判决的主要部分公布在《专利公报》上。

    若有一方意欲据《著作权法》第36条对法庭判决进行上诉,则应在判决作出后90日内向著作权法庭登记人做出一份书面通知,并同时通知诉讼的另一方及相关的任何人。在高等法院审理上诉案件期间,著作权法庭应中止判决、命令等的执行,直到高等法院做出最终判决。除当事人向著作权法庭提出申请,判决、命令等的中止时间不得超过自判决做出之日起6个月。

三、商标法

    根据南非1993年《商标法》第八部分“侵权”部分,只有针对注册商标才能提起侵权诉讼。对注册商标的侵权包括:1、在贸易中,未经授权,在商品或服务上使用与注册商标相同或类似的标记,以至于可能欺骗公众或引起混淆;2、在贸易中,未经授权,在与注册商标核准注册的商品或服务类似的商品或服务上使用与注册商标相同或类似的标记,以至于可能欺骗公众或引起混淆;3、在贸易中,未经授权,在商品或服务上使用与注册商品相同或类似的标记,若注册商标是国内知名商标,并且对该商标的使用可能会不正当利用注册商标的显著性特征或商标声誉,或可能会对该注册商标的显著性特征或商标声誉造成不利影响,即使没有欺骗公众或引起混淆,也属于侵权行为。

    但下列行为不属于侵权行为:1、任何人对自己的名字、自己商业活动地点的名称、商业活动中前辈的名字以及前排商业活动地点名称的善意使用;2、任何人对自己商品或服务的种类、质量、数量、目的、价值、地理来源或其他特征的善意描述或暗示,或对商品或服务的模式及生产时间的善意描述或暗示;3、在某种商品或服务善意使用注册商标,因为这种使用可以合理地用来暗示该商品,如零部件或附件,以及有关服务;4、向南非境内进口,或在南非境内分配、销售、许诺销售已经申请商标注册或已获得商标所有人授权的商品;5、任何人对标有注册商标的商品的容器、形状、构造、颜色或样式所表现实用性特征的善意使用;6、在注册登记所规定的条件或限制外,注册登记所不能及于的领域用任何方式使用注册商标;7、使用任何相同的注册商标,或使用能引起混淆或具有欺骗性的相似的注册商标。

    对注册商标的侵权,任一高等法院都有权授予权利人以下救济措施:(1)停止侵权(禁止令);(2)命令移除侵权商标,若侵权商标与商品无法分离或不能被移除,可命令所有商品交付商标所有人;(3)损害赔偿,包括因注册前和注册后的侵权行为所遭受的损失;(4)代替损害赔偿。经商标所有人选择,被许可人付合理数额的注册商标使用费。为了确定损害赔偿额或合理的使用费,法院可以进行调查询问,并且制定相关程序。任何人在根据本条起诉之前,必须以书名形式告知所有登记在册的使用人,任何登记在册的使用人都有权参与该诉讼程序,并根据侵权行为所遭受的损失获得赔偿。

    南非属于巴黎公约成员国,故其也根据巴黎公约提供驰名商标保护。

    南非设有商标局(trade marks office),并设有局长(registrar),同时设一名或多名副局长,一名或多名助理局长(assistant registrars)。商标局可以管辖的案件在南非《商标法》第21条、24条、26条和27条有所规定,即:注册商标异议、修改注册簿、在特定条件下移除或改变商标注册以及商标的不使用撤销。根据南非《商标法》,商标局长享有的审判前同德兰士瓦省高等法院法官的审判权,对商标局的裁决不服的,可以向德兰士瓦省高等法院上诉。

    南非商标诉讼实务要点:在南非法院可能发生两类商标程序:商标申诉(又称动议程序motion proceedings)与商标诉讼(审判程序trial proceedings)。两者的区别在于:在申诉程序中,当事人只能获得禁令救济与上交侵权产品的救济,但不能获得损害赔偿。在诉讼程序中,则以上三种救济都可能获得。如果向法院提起申诉程序,结案时间较诉讼程序为快捷。故大多数案件采用此程序。但是,如果想要获得损害赔偿或者合理的许可使用费,或者存在实质性事实争议从而需要口头证据的,则必须采用诉讼程序。

(一)申诉—动议程序(Applications – motion proceedings)

    1.申诉人(applicant)提起动议,该动议需由宣誓证据(affidavit evidence)支持。

    2.向各个被申诉人(respondent)送达动议副本和所有证据附录

    3. 如果被申诉人未按时提出答辩申请,申诉人可请求法院确定日期作出裁定

    如果被申诉人提出答辩申请,则其需在之后提交宣誓答辩书(answering affidavit),并附以任何支持性材料

    4. 申诉人针对被申诉人的宣誓答辩书,可以提交宣誓答复

    5. 法院随后确定审理日期以及辩论事项

    6. 如果申诉未能根据宣誓文书作出适当之裁判,法院可以驳回申诉或者作出相应裁决。

(二)诉讼—审判程序(Actions – trial proceedings)

    1. 该程序以发出传票开始,通常附以原告(plaintiff)提出之诉讼请求以及主要事实

    2. 如果被告(defendant)意图对诉讼提出抗辩,则其必须提交关于在规定期限内作出答辩的通知

    3. 如果被告或被告之一为外国人的,原告首先还需要被告有在南非可供扣押之财产,以便确定法院之管辖权。注册商标可作为扣押财产。

    4. 如果被告未提交关于答辩之通知,则原告可向法院申请以被告无反对意见为据而作出判决

    5. 如果被告提交答辩通知的,则其须于之提出答辩意见以及任何反诉

    6. 如果被告未在规定时间内提出答辩意见的,则原告可以据此请求法院禁止被告抗辩

    7. 在被告提出答辩意见或者反诉的,原告可以提出应答

    8. 在原、被告的上述诉答程序结束之后,法院进行证据开示(discovery),当事人必须出示与争议相关的所有材料,并就证据材料进行质证。

    9. 在法院审理之前,原被告双方及律师必须安排审前会议(pre-trial conference),并且须向对方提交任何专家证人证言,以及任何书证的副本。

    10.最后案件争议进入审判阶段,由证人提供口头证词,并接受盘问、交叉盘问以及再盘问。两方当事人均有一次机会对案件发表辩论意见。法院在规定的时间内作出判决。

     在高等法院初审裁决之后,当事人有两次上诉机会。一次是向有管辖权之高等法院省级分院上诉,要求全席审判;另一次是向位于南非司法首都布隆方丹(Bloemfontein)的最高法院提起上诉。

四、南非知识产权执法力度和特点

    以国际标准来衡量,南非的知识产权立法被认为是相当先进的。Lesser在2001年的报告中将南非知识产权制度列于发展中国家的之首,所依据的指标是对TRIPS协定的遵守,PCT的适用,专利制度的效率与价格。[②]但是,南非的专利审查能力和执法上的问题,降低了它的好评[③]

    另外值得注意的是,南非具有较为完善的知识产权管理和保护中介服务机构,其中最为著名的是南非知识产权协会( SA IIPL) 。南非知识产权协会成立于1954年,由140多位经验丰富的专利律师、专利代理和商标从业人员组成,他们分属南非36个从事法律业务多年的公司或官方认可的专利代理事务所。这些公司和专利代理事务所分布于南非比勒陀利亚、约翰内斯堡、开普顿和德班等6个重要的城市,在有关专利等知识产权法律的咨询和代理方面广泛开展业务[④]。该协会的宗旨是:保护知识产权所有者的利益;为知识产权所有者提供咨询;为保护知识产权起草和提交必要的文件;提高从事知识产权服务行业专利代理和律师的权益;就知识产权法律的立法问题与政府部门保持联系并提供咨询;争取和提高南非在国际社会知识产权领域里的利益和形象,并与国际上知识产权组织保持联系;贯彻知识产权领域的标准和惯例,保护南非公众的利益[⑤]

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